با گسترش بازار ETF ، حکم جدید استیناف "مرگ زانو" برای لباس های سرمایه گذار است

(رویترز) - داغترین ابزار سرمایه گذاری لحظه ای صندوق مبادله ای یا ETF است. بازار ETF ها - که در اصل سبد اوراق بهادار متنوع است ، که اغلب شاخص سهام را ردیابی می کنند - در حال حاضر بیش از 3 تریلیون دلار است ، و هر دو کمیسیون اوراق بهادار و بورس و اپراتورهای بورس اوراق بهادار ایالات متحده در سه ماهه آخر سال 2019 قدم بردارند تا غاز را از آن خود کنند. بازار ، خرید سرمایه گذاران معمولی را آسان تر می کند.

هفته گذشته حكمی از دادگاه تجدیدنظر در كالیفرنیا ، اگر معتقدند ETF نتوانسته است در مورد خطرات قابل توجه به آنها بگوید ، این سرمایه گذاران را بسیار سخت تر می كند. دادگاه تجدیدنظر ، منطقه اول ، حكم داد (2020 WL 373299) مبنی بر اینكه سرمایه گذارانی كه BlackRock Ishares ETF را در بازار ثانویه خریداری كرده اند ، جای خود را برای ادعای مطالبات تحت قانون اوراق بهادار در سال 1933 ندارند زیرا آنها نمی توانند سهام خود را نشان دهند كه بخشی از ETF اصلی است. ارائه.

نظر دادگاه تجدیدنظر ، که توسط قاضی آنتونی کلین نوشته شده است ، اذعان کرد که با توجه به واقعیت مدرن که سهام فقط نشانگرهای الکترونیکی قارچ است ، ممکن است برای سرمایه گذاران غیرممکن باشد که منشأ سهام ETF خود را ردیابی کنند. اما دادگاه استیناف گفت كه پیامدهای سیاست تجارت ETF موضوعی است برای مقابله با كنگره ، نه توجیهی برای دادگاه برای مشاركت در "خیلی بزرگ عزیمت از قانون موجود".

وکیل شاکیان رید کاترین از هاگنز برمن سوبول شاپیرو به من گفت که تصمیم کالیفرنیا یک "زانو درگذشت" برای ادعاهای سهامداران است که مدیران ETF مانند BlackRock هشدارهای ریسک کافی را ارائه نمی دهند. مشاور BlackRock Eben Colby از Skadden Arps Slate Meagher & Flom گفت ، سهامداران پرونده Ishares در حال پیشبرد یک تئوری غیرممکن برای گسترش مسئولیت بودند.

برای درک تصمیم استیناف ، باید تفاوت اساسی بین صندوق های متقابل باز و ETF را درک کنید. هر دو صندوق متقابل و ETF سهام را در اوراق بهادار بسته بندی می کنند و طبق قانون شرکت سرمایه گذاری در سال 1940 تنظیم می شوند. صندوق های متقابل باز و ETF هر دو به طور مداوم سهام جدیدی را برای فروش به مردم ارائه می دهند و صورتهای ثبت نام اصلاح شده سالانه را صادر می کنند. اما سهام صندوق متقابل باز فقط توسط صادرکنندگان قابل فروش است. به عنوان مثال ، اگر می خواهید سهمی از صندوق پیشتاز بخرید ، این سهم باید در Vanguard سرچشمه گرفته باشد. هیچ بازار ثانویه برای سهام صندوق های متقابل باز وجود ندارد.

در مقابل، ETF ها را می توان در بازار آزاد معامله کرد.(به این ترتیب نام: صندوق قابل معامله در بورس.) به طور معمول، قانون شرکت سرمایه گذاری معاملات ثانویه در اوراق بهادار بسته پایان باز را ممنوع می کند، اما SEC حدود 30 سال پیش مجوز معافیت های صندوق به صندوق را برای این نوار آغاز کرد.(قانون جدید ETF آن، به منظور «تسهیل رقابت و نوآوری بیشتر در بازار ETF»، به صندوق های واجد شرایط اجازه می دهد بدون معافیت های فردی وارد بازار شوند). با توجه به مجوز مستمر سهام جدید توسط ETF ها، فروش مجدد در بازارهای ثانویه و نگهداری در سطل های قابل تعویض و غیرمتمایز در شرکت های امانی سپرده گذاری، ردیابی تاریخچه هر سهم خاص ETF عملا غیرممکن است.

در پرونده BlackRock، Hagens Berman در خلاصه خود برای سهامداران (2018 WL 3410238) استدلال کرد که تاریخچه سهام در مورد ادعاهای افشای تحت قانون اوراق بهادار یک شاه ماهی قرمز است. اصلاحیه ای در سال 1954 در قانون شرکت سرمایه گذاری می گوید که افشای مهم بیانیه ثبت اولیه نیست، بلکه بیانیه ثبت اصلاح شده است که در زمان خرید سهام توسط سرمایه گذاران اعمال می شود. بنابراین، سرمایه گذاران صندوق های سرمایه گذاری مشترک می توانند ادعاهای قانون اوراق بهادار را بر اساس افشای صندوق ها هنگام خرید خود مطرح کنند، حتی اگر این خریدها سال ها پس از اولین ثبت صندوق صورت گرفته باشد.

هاگنز برمن استدلال کرد که همین امر در مورد ETF ها نیز صادق است. پرونده سرمایه گذاران علیه بلک راک ادعا می کند که مدیر صندوق نتوانست خطر سفارش های توقف ضرر را برای سرمایه گذاران ETF iShares در صورت سقوط فلش فاش کند، حتی اگر بلک راک در پی سقوط فلش در سال 2010 از این خطر آگاه شد. این شکایت مدعی شد که اظهارات ثبت اصلاح شده iShares بین سال های 2010 و 2015 با حذف ذکر این خطر، قانون اوراق بهادار را نقض می کند. و طبق گفته Hagens Berman، سرمایه گذاران iShares که سهام خود را در آن بازه زمانی خریداری کرده اند، می توانند شکایت کنند زیرا قانون شرکت سرمایه گذاری مقرر می دارد که سند عرضه مربوطه ثبت اصلاح شده در هنگام خرید بوده است نه اسناد عرضه اولیه.

Skadden در دادخواست استیناف BlackRock پاسخ داد که قانون شرکت سرمایه گذاری به سرمایه گذاران ETF اجازه شکایت تحت قانون اوراق بهادار را نمی دهد. اینجاست که تفاوت بین صندوق های سرمایه گذاری مشترک و ETF ها بسیار مهم است. هر سهم صندوق سرمایه گذاری باز را می توان به صندوق ردیابی کرد زیرا سهام در بازار ثانویه معامله نمی شود. بنابراین مسئولیت قانون اوراق بهادار همیشه با صندوق است. اسکادن گفت، اما این در مورد سهام ETF که در آن زنجیره تعهدات قانون اوراق بهادار زمانی که سهام در بازار ثانویه معامله می شود، شکسته می شود، درست نیست. Skadden استدلال کرد که مشتریان Hagens Berman نمی توانند نشان دهند که هیچ سهم ETF خاصی تحت یک سند عرضه خاص منشا گرفته است زیرا همه سهام قابل تعویض هستند. بنابراین آنها حق شکایت ندارند.

دادگاه کالیفرنیا با تحلیل اسکادن موافقت کرد. دادگاه گفت: «از آنجایی که تجارت سهام در بازار ثانویه یکی از ویژگی های اصلی ETF است، جای تعجب نیست که ناشر و SEC نیاز به افشای دقیق برای سرمایه گذاران بازار ثانویه را تشخیص دهند.«اما این لزوماً به این معنی نیست که افشای ناقص در اصلاحیه های بیانیه ثبت باید موجب اقدام بر اساس قانون 1933 شود که در آن سهام شاکی ها لزوماً توسط ناشر طبق سند متخلف برای فروش عرضه نشده است.»

وکیل بلک راک، Colby of Skadden، گفت که دادگاه استیناف کالیفرنیا به سادگی همان استدلالی را در مورد ردیابی اعمال کرد که در هر مورد قانون اوراق بهادار اعمال می شود. او گفت: «خریداران بازار ثانویه اغلب در تثبیت جایگاه با مشکل مواجه هستند، زیرا ادعاها باید ریشه در ارائه اسناد داشته باشند. کولبی گفت که تعجبی ندارد که اصلاحیه 1954 قانون شرکت سرمایه گذاری نمی تواند ادعاهای ناشی از نوعی سرمایه گذاری را که حتی تا سال 1990 ایجاد نشده بود نجات دهد. بکار گرفتن . به معاملات بازار ثانویه سهام صندوق های سرمایه گذاری مشترک، زیرا (چنین) معاملاتی وجود نداشت.»

کاترین، وکیل سهامداران، گفت که نظر استیناف عملاً به صادرکنندگان ETF "کارت بدون زندان" را برای عدم افشای اطلاعات اعطا می کند. او گفت که سرمایه گذاران ممکن است همچنان بتوانند طبق قانون بورس و اوراق بهادار 1934 ادعایی داشته باشند، اما به شرطی که بتوانند استانداردهای بالای تقلب را برآورده کنند. کاترین گفت که او تردید دارد که SEC از اینکه با اجازه دادن به ETFها برای تجارت در بازار ثانویه، - طبق دادگاه استیناف کالیفرنیا - مسائل را از مسئولیت در قبال عدم افشای اطلاعات محفوظ می دارد، آگاه بوده است. اما او همچنین گفت که تردید دارد SEC که قصد دارد ETF ها را تسهیل کند، کاری در مورد آن انجام دهد.